Нарушение срока пребывания по визе и статья 222g INA

Законодательное регулирование пропуска срока выезда по визе

Прежде всего, для иностранцев, не имеющих статуса жителя США, полученная виза — единственный разрешительный документ, дающий право на пребывание в стране. Просроченная виза является недействительной и, по общему правилу, получить новую визу иностранный гражданин может только в консульском учреждении США в стране своего гражданства или постоянного жительства. Следует также помнить, что как только срок действия визы закончился — иностранец рискует быть выдворенным из Соединенных Штатов как лицо, незаконно находящееся в стране. Кроме того, «накапливая» такое незаконное присутствие, иностранец может быть не допущен в США в течение периода от 3 до 10 лет. В этой статье мы рассмотрим соответствующие ведомственные нормативные акты Госдепартамента США (DOS), базирующиеся на Руководстве по иностранным делам (FAM), и прецедентное право по данной теме. Но, вначале, обратимся к Закону об иммиграции и гражданстве США (INA), где в статье 222(g) содержатся нормы, касающиеся пропуска иностранцем срока выезда по визе. Данный нормативно-правовой акт предусматривает следующее:

  1. В случае, если иностранец, въехавший на основании неиммиграционной визы, находится в США по окончании разрешенного Генеральным прокурором срока пребывания, такая виза будет считаться недействительной с момента окончания такого разрешенного срока пребывания.
  2. Иностранец, указанный в п. 1, будет признан недопустимым к повторному въезду на территорию США по неиммиграционной визе, за исключением случаев когда:
    • А. Въезд происходит на основании визы (иной, чем виза, указанная в п. 1), выданной консульством, расположенным в стране гражданства или постоянного проживания иностранца (либо в случае отсутствия консульства в такой стране — в другом консульстве, определенном Государственным секретарем США); или
    • В. Когда Государственный секретарь США признает существование чрезвычайных обстоятельств в деле вышеуказанного иностранца.

Статья 222(g)(1) акцентирует внимание на том, что неиммиграционная виза признается недействительной, если неиммигрант остается на территории США после окончания разрешенного срока пребывания, поскольку такая виза является действительной только до момента окончания срока пребывания.

Раздел 9 FAM 302.9-10(B)(2) разъясняет, что согласно политике DOS, если неиммигрант имеет две неиммиграционные визы и превышает срок пребывания по одной из этих неиммиграционных виз, только та виза, по которой неиммигрант просрочил свое пребывание, будет считаться недействительной согласно статье 222(g)(1).

Статья 222(g)(2)(A) предусматривает, что иностранец, виза которого стала недействительной вследствие его нахождения в США по окончании разрешенного срока пребывания, может быть снова признана действительной только после подачи заявки на получение неиммиграционной визы в консульство, расположенное в стране гражданства или постоянного проживания неиммигранта. Тем не менее, статья 222(g)(2)(B) позволяет иностранцу подпадать под исключение из норм статьи 222(g)(2)(A) в том случае, если Госсекретарь США определяет наличие «чрезвычайных обстоятельств» в отношении такого иностранца.

Меморандум INS в ранней редакции (Pearson Memo) разъясняет, что для применения статьи 222(g), пропуск неиммигрантом момента выезда по визе должен иметь место после 30 сентября 1996 года.

Применение законодательства относительно нарушения срока пребывания по визе

​Государственный департамент США (DOS) применяет статью 222(g) INA, основываясь на нормах, содержащихся в разделе 22 C.F.R. 41.101 (Свода федеральных нормативных актов США). Более того, раздел 9 FAM 301.4 (Руководства по иностранным делам Государственного Департамента США) рекомендует сотрудникам консульств применять как нормы статьи 222(g), так и любые соответствующие нормы американского иммиграционного законодательства.

Исключения вследствие чрезвычайных обстоятельств

​Исключения вследствие чрезвычайных обстоятельств, содержащиеся в статье 222(g)(2)(b) INA применяются посредством раздела 22 C.F.R. 41.101(c). В документе перечисляются следующие исключения, «основанные на чрезвычайных обстоятельствах» (перефразировано):

  1. При определенных обстоятельствах, медик-неиммигрант, находящийся в статусе J1, пребывающий на службе в назначенном регионе согласно статье 214(l) (см. Conrad 30 J Waiver Program), может быть признанным находящимся под влиянием чрезвычайных обстоятельств. Чтобы быть признанным таковым, медик-неиммигрант должен иметь при себе заявку об отмене требования на обязательное 2-х летнее проживание и/или Заявку по Форме I-129 на получение статуса H1B, поданную работодателем от имени иностранца-медика до окончания разрешенного срока пребывания такого медика в Соединенных Штатах. Если заявка и/или прошение были одобрены, но разрешенный срок пребывания медика-иностранца истек в процессе рассмотрения заявки/прошения, такой медик будет признан освобожденным от правовых последствий, предусмотренных разделом 22 C.F.R. 41.101(b).
  2. Если Генеральный прокурор посчитает, что чрезвычайные обстоятельства существуют на основании «убедительных гуманитарных или национальных интересов», либо что необходимо сделать исключение ввиду «эффективного управления иммиграционным законодательством», иностранец может быть признан освобожденным от правовых последствий, предусмотренных разделом 22 C.F.R. 41.101(b). Чрезвычайные обстоятельства не могут основываться на интересах/удобствах иностранца либо его финансовых обязательствах, родственных связях иностранца либо интересах работодателя иностранца ( связи с вышеизложенным, смотрите также: раздел 22 C.F.R. 41.101(d)(1)).
  3. Если иностранец имеет или непосредственно перед его/ее последней въездной визой в Соединенные Штаты имел законное постоянное место жительства в стране, отличной от страны его или ее гражданства, он/она должны обратиться с заявкой на получение визы в консульство Соединенных Штатов согласно юрисдикции страны своего законного постоянного проживания.
  4. Если консульство Соединенных Штатов отсутствует в стране гражданства иностранца, он/она может подать заявку в консульство, уполномоченное принимать заявки на получение иммиграционных виз для лиц его/ее гражданства.
  5. Если иностранец является гражданином нескольких стран, а имеет законное постоянное место жительства в одной из таких стран во время обращения за визой, он/она должны подавать заявку на получение визы в консульство страны такого последнего законного постоянного проживания.

Учитывая нормы разделов 22 C.F.R. 41.101(c)(4) и 9 FAM 302.9-10(B)(2), иностранец может подать заявку на визу в стране, где иностранец имеет право на постоянное место жительства.

Отмена визы на границе

​«The Pearson memo» разъясняет, что иностранец, виза которого была отменена согласно статье 222(g), может подать заявку на допуск на границе без наличия визы посредством отмены визы согласно статье 212(d)(4)(A) INA. Каждая заявка по такой отмене согласно статье 212(d)(4)(A) будет рассматриваться отдельно, и будет предоставлена только в случае непредвиденной срочности. Если такая отмена не предоставляется, иностранец подлежит выдворению.

Сценарии, при которых не применяются нормы о просрочке пребывания по окончанию срока действия визы

​Статья 222(g) применяется только к иностранцам, которые просрочили сроки своего пребывания в США по неиммиграционной визе. Таким образом, статья 222(g) является полностью неприменимой по отношению к законным постоянным жителям США (LPR). Раздел 9 FAM 302.9-10(B)(1) перечисляет следующие сценарии, в которых к иностранцам не применяются нормы статьи 222(g):

  1. Лица, въехавшие в Соединенные Штаты по Программе «Visa Waiver» (или по другому типу «visa waiver»);
  2. Лица, попавшие на территорию США «via parole»;
  3. Лица, попавшие на территорию США без прохождения проверки;
  4. Лица, въехавшие в страну по одной из категорий «дипломатических виз»;
  5. Лица, въехавшие в США любым другим способом — не на основании неимиграционной визы;
  6. Лица, которые были приняты из Канады или Мексики по I-68 или DSP-150 Border Crossing Card, либо другие канадские или мексиканские въезжающие в США, которым не был выдан документ I-94 (и которые не были впоследствии признаны лицами вне статуса иммиграционным судьей либо USCIS); или
  7. Лица, которые физически не могли покинуть территорию США по причине факта их пребывания в законном заключении, например, в тюрьме (см. ниже Дело C-C-, 3 I&N Dec. 221, 222 (BIA 1948).

Как уже было сказано выше — дипломатические визы являются неиммиграционными визами типа A1, A2, G1, G2, G3, G4, NATO-1, NATO-2, NATO-3, NATO-4, NATO-5, и NATO-6. И если иностранец, пребывая в таком статусе по дипломатической визе, будет признан или USCIS, или иммиграционным судьей, нарушившим свой статус, к нему будут применяться нормы статьи 222(g).

А теперь о прецедентном решении Совета по иммиграционным апелляциям (BIA) в Деле C-C-, 3 I&N Dec. 221, 222 (BIA 1948). Данное дело касалось иностранца пребывающего в заключении в ожидании суда по обвинению его в том, в чем он бы, в конечном счете, оправдан. Поскольку этот иностранец находился в заключении и по завершении срока своего разрешенного пребывания в США, он был признан подлежащим депортации. Однако BIA постановил, что «иностранец не может быть депортирован из США согласно условиям своего пребывания, и только впоследствии он может подлежать депортации». Этот принцип применяется и к статье 222(g). Тем не менее, важно отметить, что BIA отличает факты указанного конкретного случая от случая, когда «преступление, совершенное иностранцем, стало причиной его заключение под стражу». Кроме того, Суд Седьмой округа также сделал подобное различие в своем прецедентном решении по делу Edualino v. Pilliod, 309 F.2d 294 (Oct. 24, 1962), указав, что «виза иностранца автоматически продлевается каждый раз, когда он становится субъектом судебного процесса. И решение о его дальнейшем пребывании целиком зависит от воли Конгресса…»

Случаи применения санкций за нарушение срока пребывания по истечении срока действия визы

Ниже приведена таблица, воспроизведенная в разделе 9 FAM 302.9-10(B)(6), в которой перечислены различные сценарии, инициирующие применение статьи 222(g) INA и сценарии, где применение статьи 222(g) не предусматривается:

Раздел 9 FAM 302.9-10(B)(6). Сводный анализ сценариев применения статьи 222(g) INA

КАТЕГОРИЯ Применяется статья 222(g) INA Не применяется статья 222(g) INA
Иностранец, имеющий право пребывания до указанной даты; поддерживает статус; выезжает до или в день окончания указанной даты   Не применяется
Иностранец, имеющий право пребывания до указанной даты; поддерживает статус; выезжает после окончания указанной даты Применяется  
Иностранец имеет право пребывания до указанной даты; нарушает статус; выезжает до или в день окончания указанной даты   Не применяется
Иностранец имеет право пребывания до указанной даты; нарушает статус; выезжает до указанной даты, но признается Службой гражданства и иммиграции США (USCIS) или иммиграционным судьей (IJ) нарушившим статус Применяется  
Иностранец имеет право пребывания до указанной даты; нарушает статус; выезжает после указанной даты Применяется  
Иностранец находится на территории США до окончания указанной даты; продолжает свое пребывание после окончания указанной даты, но ему предоставляется право добровольного выезда (V/D) Применяется  
Иностранец имеет право находиться на территории США до окончания указанной даты; иностранец признается USCIS либо IJ нарушившим статус, иностранцу предоставляется право добровольного выезда (V/D); иностранец покидает страну до срока истечения обеих дат: указанной в Форме I-94 и — в распоряжении о добровольном выезде (V/D order). Применяется  
Иностранцу продлевается пребывание (D/S), данный статус поддерживается иностранцем и иностранец выезжает   Не применяется
Иностранцу продлевается пребывание (D/S), иностранец нарушает статус (но, не обнаружен USCIS либо IJ как нарушивший статус)   Не применяется
Иностранцу продлевается пребывание (D/S), иностранец признается USCIS либо IJ нарушившим статус Применяется  
Иностранцу продлевается пребывание (D/S), иностранец признается USCIS либо IJ нарушившим статус, иностранцу предоставляется право добровольного выезда (V/D) Применяется  
Иностранец имеет право пребывания до указанной даты; он подает заявку на продление либо изменение статуса по истечении ограниченного отрезка времени согласно Форме I-94; остается в США после даты, указанной в Форме I-94; заявка впоследствии подлежит удовлетворению   Не применяется
Иностранец имеет право пребывания до указанной даты; он своевременно подает заявку на продление либо изменение статуса; остается в США после даты, указанной в Форме I-94; заявка впоследствии отклоняется Применяется  
Иностранцу продлевается пребывание (D/S), иностранец своевременно подает заявку на продление либо изменение статуса; заявка впоследствии отклоняется по причинам иным, чем нарушение статуса   Не применяется
Иностранец имеет право пребывания до указанной даты; иностранец предоставляет своевременную и обоснованную заявку на продление либо изменение статуса; иностранец покидает территорию США по истечении срока действия Формы I-94, но до момента принятия решения о продлении/изменении статуса согласно Форме I-94   Не применяется
Иностранец имеет право пребывания до указанной даты; иностранец несвоевременно подает заявку на изменение либо продление статуса; USCIS принимает несвоевременно поданную заявку, поскольку иностранец обосновывает несвоевременную подачу обоснованными причинами, и иным способом удовлетворяет требования относительно подачи ретроактивной заявки; заявка в последний момент одобряется   Не применяется
Иностранец въезжает по Программе VWP, on parole, без прохождения проверки либо иным способом без наличия неиммиграционной визы, (NIV) независимо от того, пребывал ли иностранец на территории страны по окончании срока действия визы либо иным способом нарушил статус   Не применяется

Комментарий к санкциям за нарушение срока пребывания по истечении срока действия визы

Читая данный раздел, важно отметить разницу между тем, что значит быть допущенным к продлению срока пребывания в Соединенных Штатах, утвержденным Генеральным прокурором, и быть допущенным к продлению статуса.

Большинству неиммигрантов продлевается пребывание в США до определенной даты, указанной в Форме I-94 (запись о въезде/выезде). Неиммигрант, имеющий право находиться в США до определенной даты, должен выехать из страны до даты, указанной в Форме I-94, за исключением случаев продления срока пребывания такого иностранца в США либо изменения статуса.

Неиммигрант, статус которого продлевается, должен продолжать заниматься той же деятельностью, которой он занимался на момент выдачи визы. В общем, студенты (F и M), приехавшие иностранцы по обмену (J), информационные медиа-представители (I), определенные категории граждан Канады и дипломаты получают продление статуса. Нюансы применения статьи 222(g) к иммигрантам, статус которых продлевается, отличаются от нюансов применения их к неиммигрантам, чье пребывание продлевается до определенной даты.

FAM включает руководство для сотрудников консульства по применению правил, содержащихся в разделе 9 FAM 302.9-10(B)(1).

Общие правила, применяющиеся к пребыванию по окончании срока действия визы

​Прежде всего, в целом, иностранец признается нарушившим срок пребывания в Соединенных Штатах по визе в случаях, если:

  1. Он/она продолжает находиться на территории США после окончания даты, указанной в Форме I-94 (запись о въезде/выезде); или
  2. Служба гражданства и иммиграции США (USCIS) или иммиграционный судья (IJ) формально признают иностранца нарушившим свой статус.

Иностранцы, имеющие срок пребывания в США до определенной даты

​Иностранец, имеющий право находиться в Соединенных Штатах до определенной даты, должны покинуть страну не позднее дня наступления такой даты и будет подлежать ответственности согласно статье 222(g) только в том случае, если USCIS либо иммиграционный судья до момента выезда иностранца признают его нарушившим статус. Тем не менее, важно отметить, что нарушение статуса должно быть формально подтверждено USCIS либо иммиграционным судьей в порядке, указанном в статье 222(g) для ее применения в данном случае.

Иностранцы, статус которых продлевается

В целом, существует два сценария, при которых иностранец, статус которого продлевается, может рассматриваться в плане применения к нему норм статьи 222(g):

  • (а) USCIS признает нарушение статуса при оценке заявки на получение иммиграционных преимуществ; или
  • (б) иммиграционный судья обнаруживает нарушение статуса в процессе рассмотрения дела иностранца.

Важно отметить, что для применения норм статьи 222(g), нарушение статуса должно быть признано по одному из вышеописанных сценариев либо USCIS, либо иммиграционным судьей. Любое нарушение статуса, не признанное таковым USCIS либо иммиграционным судьей, не влечет за собой применение к иностранцу норм статьи 222(g).

Обратите внимание, что вышеописанное применяется и к лицам, имеющим дипломатические визы, а также к студентам, посетителям США по обмену и представителям медиа.

Иностранцы со сроком пребывания в США до определенной даты и рассмотрение их заявок о продлении либо изменении статуса

Если иностранец со сроком пребывания до определенной даты подает заявку на продление либо изменение статуса и при этом остается на территории Соединенных Штатов по окончании даты, указанной в Форме I-94, ожидая решения по заявке, а его заявка впоследствии удовлетворяется, к такому иностранцу не применяются нормы статьи 222(g). Тем не менее, если заявка отклоняется, иностранец признается таким, к которому применяется статья 222(g) независимо от причины отказа.

Если иностранец подает временную и обоснованную заявку на продление срока пребывания либо изменение статуса и выезжает из США после даты, указанной в Форме I-94, то в процессе рассмотрения заявки к иностранцу не применяются нормы статьи 222(g) независимо от того, была ли заявка впоследствии удовлетворена. Если заявка признается необоснованной, нормы статьи 222(g) применяются.

Если иностранец несвоевременно подает заявку на продление срока пребывания либо изменение статуса и USCIS принимает такую несвоевременно поданную заявку, нормы статьи 222(g) не будут применяться, если заявка в итоге будет удовлетворена.

Иностранцы, допущенные к продлению статуса, ожидающие решения по своим заявкам на расширение либо изменение статуса

Если иностранец, допущенный к продлению статуса, подает заявку на расширение либо изменение статуса и получает отказ, нормы статьи 222(g) не будут применяться, за исключением случаев, если такой отказ был вызван нарушением статуса.

Влияние предоставления права на добровольный выезд

​Если иностранец продолжает находиться в Соединенных Штатах и по окончании даты, указанной в его/ее Форме -94, либо признается нарушившим свой статус, к нему/к ней применяются нормы статьи 222(g) даже, если ему/ей было одновременно с этим либо впоследствии предоставлено право добровольного выезда. В то время как предоставление права на добровольный выезд приостанавливает сроки нелегального пребывания, оно не имеет влияния на применение норм статьи 222(g).

Относительно статуса беженца и временной защиты

Так как подача заявки на предоставление убежища не рассматривается как законное пребывание в Соединенных Штатах, заявитель заявки на предоставление статуса беженца по неиммиграционной визе должен подавать заявку на расширение срока пребывания в процессе рассмотрения его/ее заявки на предоставление статуса беженца.

К неиммигранту, которому предоставляется статус временной защиты до истечения срока его/ее неиммиграционной визы, не применяются нормы статьи 222(g).

Подача заявки на получение новой неиммиграционной визы в консульстве страны происхождения

​Раздел 22 C.F.R. 41.101(b) отображает правовые нормы, содержащиеся в статье 222(g)(2)(A) INA относительно того, что иностранец, согласно статье 222(g), имеет право подать заявку на получение новой неиммиграционной визы только в консульстве, подпадающим под юрисдикцию его/ее страны гражданства или постоянного проживания.

Согласно разделу 22 C.F.R. 41.101(d)(2), DOS будет рассматривать в качестве страны происхождения лица-неиммигранта без гражданства страну, выдавшую такому иностранцу проездные документы.

Особый случай: заявки на получение дипломатических виз

Согласно разделу 9 FAM 302.9-10(B)(2) иностранцы, подающие заявки на получение дипломатических виз (A1, A2, G1, G2, G3, G4, NATO-1, NATO-2, NATO-3, NATO-4, NATO-5 или NATO-6), в порядке исключения, не подпадают под действие статьи 222(g) согласно статье 102 INA. Однако, если такой заявитель формально признается USCIS нарушившим свой статус в момент оценки USCIS получения им иммиграционных преимуществ, либо иммиграционный судья признает нарушение статуса в процессе рассмотрения дела, к такому иностранцу применяются нормы статьи 222(g).

Особый случай: заявители на получение неиммиграционных виз типа Q2

Несмотря на любые нормы раздела 22 C.F.R. 41.101, иностранец, подпадающий под действие норм статьи 222(g) и, подающий заявку на получение визы Q2, может подать заявку на получение визы в Генеральное Консульство Соединенных Штатов Америки в Белфасте.

Автоматическая отмена визы

Раздел 9 FAM 302.9-10(B)(5) инструктирует сотрудников консульств на предмет физической отмены визы, по которой был нарушен срок пребывания в Соединенных Штатах, даже если она все еще действительна. В таком случае, сотрудник консульства удерживает пошлину за выдачу визы считываемой машиной.

Меморандум Пирсона (The Pearson Memo) разъясняет, что иммиграционный офицер, сталкивающийся с иностранцем, имеющим неиммиграционную визу, которая стала автоматически недействительной согласно нормам статьи 222(g), должен физически отменить визу.

Выводы: нарушение срока пребывания по визе

Нарушение сроков пребывания в США по неиммиграционной визе может иметь серьезные и неблагоприятные иммиграционные последствия для иностранца. В придачу к штрафам, предусмотренным нормами статьи 222(g) INA, иностранец, остающийся на территории Соединенных Штатов после автоматической отмены его/ее неиммиграционной визы, подлежит депортации согласно нормам статьи 237(a) INA. Иностранец, который раньше уже нарушал сроки пребывания в США по неиммиграционной визе, будет подлежать тщательной проверке в будущем при намерении получить иммиграционные преимущества.

Пребывание в Соединенных Штатах по окончании срока действия визы будет иметь своим результатом просрочку срока незаконного пребывания, которая затем будет рассматриваться в разрезе 3-х и 10-ти летнего не допуска — запрета на посещение Соединенных Штатов. Однако, пребывание в США по окончании срока действия визы, согласно нормам статьи 222(g), не в каждом случае будет связано с продлением срока незаконного пребывания. Чтоб узнать о незаконном пребывании и запрете допуска на территорию США, пожалуйста, прочите полностью нашу статью о незаконном пребывании в Соединенных Штатах.

Неиммигрант, который не уверен, могут ли какие-либо его действия привести к применению к нему норм статьи 222(g), должен проконсультироваться с опытным иммиграционным адвокатом для получения подробной консультации относительно его индивидуальной правовой ситуации. Особенно это касается случаев, когда неиммигрант подает заявку на расширение либо изменение статуса, которая, скорее всего, будет находиться в процессе рассмотрения по истечении даты, указанной в Форме I-90. Если иностранец, который уже подлежит ответственности согласно статье 222(g), имеет намерение подать заявку на получение неиммиграционной визы, он/она должен проконсультироваться с опытным иммиграционным адвокатом для получения указаний относительно процесса подачи заявки на получение визы.