Статус Е2 для иностранных наемных работников

e2 investor visa


Понятие визы типа Е2 для наемных работников

Виза типа Е-2 (Е2) является неиммиграционной визой для граждан некоторых нижеперечисленных стран, с которыми американское государство заключило двухсторонние договора (письменные соглашения о взаимных обязательствах) о торговле, навигации и защите инвестиций. Цель такой визы — развитие предпринимательской деятельности на территории Соединенных Штатов Америки с помощью иностранных инвестиций. При этом граждане нижеперечисленных стран должны быть либо собственниками предприятий, которые будут вести свой бизнес на территории американского государства, либо наемными работниками-иностранцами, планирующими работать для развития такого бизнеса в США. Стоит также акцентировать внимание на том, что ходатайствовать о получении данных виз для наемных работников могут не только собственники предприятий, которые намерены оформить визу Е для себя и членов своей семьи, но и те, у которых такого намерения нет, постольку они собираются руководить своим “американским” бизнесом, не оформляя названую выше неиммиграционную визу.

В этой статье будут разъяснены требования для получения права на подачу ходатайств (заявок) и найма работников, требования для квалификации иностранца в качестве наемного работника для получения визы типа Е2, а также нормы и правила для наемного работника в статусе Е2 (включая информацию о членах семьи основного получателя визы типа Е2).

Чтобы узнать больше о нормативных актах, правовых нормах и процедурах, предусматривающих получение обсуждаемой нами визы Е2 собственниками бизнеса — иностранными инвесторами, пожалуйста, ознакомьтесь с нашими статьями на английском и/или русском языках: “E2 Treaty Investors Visa” [см. здесь], “Виза инвестора E2” [см. здесь].

Право на подачу ходатайства с целью получения визы типа E2 для наемных работников

Правовые нормы, которым следует Государственный департамент (DOS), и которые перечисляют требования получения визы типа Е2 для наемных работников собственниками бизнеса -иностранными инвесторами, указанными в этой статье, содержатся в разделе 22 Свода федеральных нормативных актов США — C.F.R. (22 C.F.R. 41.51(b)(2). Названые требования сводятся к тому, что право на подачу ходатайства (заявки) с целью получения визы типа E2 для наемных работников имеют (здесь приведено изложение требований с свободной форме):

(i) Собственники бизнеса — иностранные инвесторы, имеющее гражданство одной из нижеперечисленных стран (стороны договора), сохраняющие статус такого инвестора в соответствии с условиями заключенного двухстороннего договора и квалифицируемые как инвесторы по этому договору, которые находятся на территории американского государства или за ее пределам; или
(ii) Более пятидесяти процентов акций или уставного капитала юридического лица принадлежит выше обозначенному собственнику бизнеса — иностранному инвестору или ему и его согражданам (гражданам нижеперечисленных стран).

Первое требование также означает, что наемный работник собственника бизнеса — иностранного инвестора, имеющего гражданство одной из нижеперечисленных стран (стороны договора) для получения визы типа Е2 должен иметь гражданство той же страны, что и его работодатель. Пожалуйста, просмотрите нижеприведенный список, для ознакомления с перечнем всех стран, подпадающих под квалификацию страны для целей получения визы типа Е2:

Страна Дата вступления в силу договора
Австралия 27.12.1991
Австрия 27.05.1931
Албания 04.01.1998
Аргентина 20.10.1994
Армения 29.03.1996
Азербайджан 02.08.2001
Бахрейн 30.05.2001
Бангладеш 25.07.1989
Бельгия 03.10.1963
Боливия 06.06.2001
Босния и Герцеговина 15.11.1882
Болгария 02.06.1994
Великобритания 03.07.1815
Германия 14.07.1956
Камерун 06.04.1989
Канада 01.01.1993
Китай (Тайвань) 30.11.1948
Колумбия 10.06.1848
Конго (Браззавиль) 13.08.1994
Конго (Киншаса) 28.07.1989
Коста-Рика 26.05.1852
Хорватия 15.11.1882
Республика Чехия 01.01.1993
Дания 10.12.2008
Египет 27.06.1992
Финляндия 01.12.1992
Франция 21.12.1960
Грузия 17.08.1997
Гранада 03.03.1989
Гондурас 19.07.1928
Иран 16.06.1957
Ирландия 18.11.1992
Италия 02.07.1949
Иордания 17.12.2001
Казахстан 12.01.1994
Южная Корея 07.11.1957
Косово 15.11.1882
Кыргызстан 12.01.1994
Латвия 26.12.1996
Либерия 21.11.1939
Литва 22.11.2001
Люксембург 28.03.1963
Македония, бывшая Югославская Народная Республика 15.11.1882
Мексика 01.11.1994
Молдова 25.11.1994
Монголия 01.01.1997
Черногория 15.11.1882
Марокко 29.05.1991
Нидерланды 05.12.1957
Норвегия 18.01.1928
Оман 11.06.1960
Пакистан 12.02.1961
Панама 30.05.1991
Парагвай 07.03.1860
Филиппины 06.09.1955
Польша 06.08.1994
Румыния 15.01.1994
Сербия 15.11.1882
Сенегал 25.10.1990
Сингапур 01.01.2004
Республика Словакия 01.01.1993
Словения 15.11.1882
Испания 14.04.1903
Суринам 10.02.1963
Таиланд 08.06.1968
Того 05.02.1967
Тринидад-и-Тобаго 26.12.1996
Тунис 07.02.1993
Турция 18.05.1990
Украина 16.11.1996
Чили 01.01.2004
Швеция 20.02.1992
Швейцария 08.11.1855
Шри-Ланка 01.05.1993
Эквадор 11.05.1997
Эстония 16.02.1997
Эфиопия 08.10.1953
Югославия 15.11.1882
Ямайка 07.03.1997
Япония 30.10.1953

Законодательные нормы предусматривают два сценария: сценарий, при котором работодатель находится на территории американского государства и сценарий, при котором работодатель продолжается находиться за рубежом.

Работодатель в статусе Е2, находящийся на территории американского государства

Собственник бизнеса — иностранный инвестор, имеющий гражданство одной из выше перечисленных нами стран (стороны договора), может находиться на территории Соединенных Штатов по данной программе в качестве вышеуказанного инвестора, только предварительно получив статус Е2. Только получив статус Е2, собственник бизнеса — иностранный инвестор может выступать как работодатель, имеющий право нанимать иностранных работников, оформив им визу Е2.

Если заявителем-работодателем на территории американского государства является юридическое лицо, оно должно, по меньшей мере, на 50% принадлежать лицам, каждое из которых имеет гражданство одной и той же страны, подписавшей с американским государством вышеназванный двухсторонний договор. Кроме того, каждый такой собственник бизнеса (иностранный инвестор) должен иметь статус Е2 и продолжать сохранять этот статус в соответствии с условиями заключенного двухстороннего договора и других нормативных актов. Учредители юридического лица-заявителя должны иметь единое иностранное гражданство для целей представления интересов этого юридического лица как работодателя, имеющего право производить наем иностранных работников (граждан своей страны), получивших визу Е2. Исключением из данной правовой позиции являются случаи, когда иностранный бизнес контролируется в равной степени (50/50) гражданами двух разных стран, каждая из которых подписала двухсторонний договор о торговле, навигации и защите инвестиций с Соединенными Штатами (дальше по тексту именуемый — “двухсторонний договор”). Такие иностранцы-инвесторы также должны поддерживать статус инвестора Е2 на территории американского государства и имеют право нанимать на работу иностранных граждан со статусом Е2 из стран, гражданами которых являются инвесторы.

Работодатель в статусе Е2, находящийся за пределами американского государства (за рубежом)

Когда собственники бизнеса — иностранные инвесторы, имеющие гражданство одной из вышеперечисленных стран (стороны двухстороннего договора), находятся за границей, не требуется, чтобы они получали визы E2. Однако, если иностранный работодатель является единственным собственником бизнеса — иностранным инвестором, он или она должны быть классифицированы как инвесторы — то есть, иметь статус E2. Если работодатель является юридическим лицом, это юридическое лицо должно, по крайней мере, на 50% находиться в собственности иностранных граждан, находящихся за рубежом, которые могут быть классифицированы как собственники бизнеса — иностранные инвесторы, имеющие гражданство одной из вышеперечисленных стран. Если учредителями (собственниками) юридического лица в равных долях (50/50) являются граждане двух разных вышеперечисленных стран, которые могут быть классифицированы как собственники бизнеса — иностранные инвесторы, имеющие статус Е2, как уже указывалось, граждане любой из стран гражданства своих работодателей имели бы право на классификацию в качестве наемных работников со статусом E2. Обратите внимание, что собственники бизнеса, находящиеся за границей и являющиеся американскими гражданами или законными постоянными жителями страны (LPR), не могут учитываться в качестве собственников бизнеса — иностранных инвесторов, имеющих гражданство одной из вышеперечисленных стран (стороны двухстороннего договора), даже если они имеют, помимо американского гражданства и статуса LPR, гражданство одной или нескольких стран, подписавших двухсторонний договор.

Квалификационные требования для наемных работников со статусом E2

Существует две возможности, при которых иностранный наемный работник (имеющий визу Е2) может работать на работодателя — иностранного инвестора в США:

Обязанности наемного работника носят исполнительный и контролирующий (наблюдательный) характер;
Наемный работник имеет специальную квалификацию/существенные навыки.

Однако, будем помнить, что это возможно лишь при условии, что предполагаемый иностранный наемный работник в статусе Е2 является гражданином той же страны, что и работодатель (имеющий статус Е2, постольку находится на территории американского государства, или имеющий право на получение этого статуса, когда работодатель находится за рубежом). Кроме того, заявитель на получение визы иностранного работника E2 должен быть допущен на территорию американского государства.

Обязанности наемного работника носят исполнительный и контролирующий (наблюдательный) характер

Нормативные акты DOS предусматривают, что должность с исполнительным или контролирующим (наблюдательным) характером требует, чтобы наличие такой исполнительной или контролирующей (наблюдательной) функции являлось основной и превалирующей в должностных обязанностях иностранного наемного работника. Исполнительный и контролирующий (наблюдательный) характер в должностных обязанностях иностранного наемного работника подразумевают конечный контроль как за всей деятельностью юридического лица, так и за основным видом его деятельности. Правовые нормы определяют «исполнительный» характер должности как наделение иностранного наемного работника со статусом E2 достаточно большими полномочиями по определению политики и общего направления деятельности юрлица. Контролирующий (наблюдательный) характер должности подразумевает для наемного работника в статусе Е2 ответственность за определенный объем операций предприятия и, как правило, не предполагает непосредственный контроль над работниками предприятия, занимающими более низкие должности.

С целью определения того факта, носит ли рассматриваемая должность характер исполнительной или контролирующей (наблюдательной), Руководство по иностранным делам (FAM) Государственного Департамента обязывает сотрудников консульства учитывать следующее:

Наименование должности;
Место должности в организационной структуре предприятия;
Обязанности, предполагаемые должностью;
Степень фактического контроля и ответственности заявителя за общую деятельность предприятия или за ее основным видом деятельности;
Количество и уровень квалификации других наемных работников, которыми будет руководить работник, должностные обязанности которого носят исполнительный и контролирующий (наблюдательный) характер;
Размер заработной платы, предлагаемый заявителю;
Наличие у заявителя квалификации, соответствующей необходимому исполнительному либо руководящему опыту.

Важно отметить, что данные факторы не обязательно в равной степени будут применяться в каждому из заявителей. Например, в инструкциях приведен пример того, что название «вице-президент» или «менеджер» может быть определяющим при оценке контролирующего (наблюдательного) характера должности в крупных операциях хозяйственной деятельности с вовлечением многочисленных работников, но такое наименование должности не будет определяющим фактором, если заявитель работает на предприятии, состоящем из двух человек.

Ведомственные нормативные акты Службы гражданства и иммиграции США (USCIS), в общем, идентичны рекомендациям DOS и нормам FAM, но добавляют, что, если должность подразумевает любую рутинную работу, которая обычно осуществляется рядовыми работниками юридического лица, такая работа должна носить исключительно эпизодический характер.

Поскольку характер исполнительной и контролирующей (наблюдательной) должности аналогичен не инвестиционным требованиям получения визы Е2, рабочая виза E2 для реализации функций исполнительного и контролирующего (наблюдательного) характера иностранным наемным работником часто является приемлемым вариантом для иностранных инвесторов, которые не могут удовлетворить все строгие требования для получения визы E2 в качестве инвестора. Таким образом инвестор может, в зависимости от ситуации, получить классификацию в качестве работодателя Е2, а затем запросить визу Е2 в качестве иностранного наемного работника.

Особая (специальная) квалификация наемного работника

Наемный работник, занимающий более низкую должность, но, при этом, обладающий особой (специальной) квалификацией (особым набором профессиональных навыков), влияющей на построение эффективного процесса взаимодействия между элементами предприятия и его успешной работой, может быть признан работником, обладающим особой (специальной) квалификацией. Решение Совета по иммиграционным апелляциям по Делу Уолша и Полларда создало прецедент, в котором требования относительно “развития и руководства” применяются исключительно к инвесторам в статусе Е2.

При определении наличия у иностранного наемного работника особой (специальной) квалификация, DOS предлагает своим сотрудникам учитывать следующее:

Степень доказанной компетентности заявителя в соответствующей работе;
Уникальность навыков либо способностей заявителя;
Опыт работы заявителя и/или его обучения на предприятии;
Период обучения либо иной опыт, необходимый для выполнения должностных обязанностей;
Предлагаемый размер заработной платы указанного специалиста.

В инструкциях для чиновников указывается, что особую (специальную) квалификацию наемного работника следует определять индивидуально в каждом конкретном случае. Во многих ситуациях данные профессиональные навыки могут быть специальными в какой-то определенный момент (например, оказание помощи при запуске предприятия или обучение работников) и, возможно, перестанут быть специальными в будущем. То есть, иностранный наемный работник может иметь право на получение визы E2 на каком-то определенном этапе деятельности предприятия, но не иметь возможности продемонстрировать право на продление статуса E2 после окончания срока действия полученной визы. Однако, нормативные акты предусматривают, что можно установить и “долговременную важность” особой (специальной) квалификации работника в каждом конкретном случае, если, например, особая (специальная) квалификация работника относятся к такой сфере, как улучшение качества продукции или контроль ее качества либо если подобного рода услуги в принципе не являются доступными на территории американского государства.

Совет применил предлагаемое FAM тестирование особых (специальных) навыков в деле Уолша и Полларда. Совет постановил, что наемные работники, классифицированные как имеющие возможность получения виз типа Е2, приехали в США работать в качестве ключевых работников для дочерней компании (работодателя E2), которая была создана для выполнения условий конкретного контракта с “General Motors”. Совет постановил, что иностранные наемные работники в статусе Е2 были более квалифицированными, чем работники, находящиеся в стране, и что их услуги были важными для выполнения условий контракта, а вовсе не для целей заполнения вакантных мест на трудовом рынке страны. Таким образом, Совет подтвердил долгосрочную необходимость в услугах таких иностранцев.

FAM инструктируя сотрудников консульства отмечает, что бремя доказывания наличия особой (специальной) квалификации и необходимого срока нахождения в США иностранного работника с такой квалификацией, лежит на заявителе. При этом консульские работники обязаны учитывать наличие специалистов аналогичной квалификации на территории американского государства с целью определения необходимости и продолжительности оказания услуг заявителем.

В то время как визы типа Е2 обычно не выдаются иностранным работникам со стандартной квалификацией, такие работники могут быть квалифицированы для получения этой визы, если, например, их работа будет связана с запуском предприятия или обучением. Если указанный иностранный работник для названых целей будет работать под руководством работодателя, получившего визу Е2, чиновники консульства могут попросить этого руководителя установить временные рамки, в течение которых работодатель E2 заменит своего иностранного работника E2 на работника из США.

Ведомственные нормативные акты USCIS предупреждают, что знание иностранного языка, культуры, условий проживания в стране либо опыт предыдущей работы сами по себе не могут предъявляться как требования для получения визы Е2 к иностранному наемному работнику особой (специальной) квалификации.

“Job Shop”

“Job Shop” — это предприятия малого бизнеса, специализирующиеся, как правило, на одной или нескольких смежных операциях (например, изготовление деталей по чертежам заказчика, производство кованной мебели). Занятость на этих предприятиях, при которой работодатель E2 платит иностранному работнику за работу в другой американской компании, запрещена для целей получения визы E2. В этом случае работодатель может, к примеру, рассмотреть вопрос о получении иностранным работником визы H1B.

Намерение выполнения требования о выезде

Выражение заявителем однозначного намерения выехать из страны после окончания срока действия его статуса Е2, обычно является достаточным для удовлетворения этого требования. Если заявитель является получателем одобренной заявки для получения иммиграционной визы, он по-прежнему может заявить о своем намерение покинуть территорию американского государства по окончании срока действия своего статуса Е2.

Граждане Канады и Мексики

Граждане Канады и Мексики не имеют права на получение визы E2 в случае забастовки или локаута по месту работы, если только заявитель не подтвердит, что его или ее допуск в страну не повлияет неблагоприятно на урегулирование забастовки или локаута.

Процесс подачи заявки на получение визы типа Е2 иностранным наемным работником

Требования к подаче заявки на получение визы Е2 (но не доказательства) — те же, что и для иностранных инвесторов по двухстороннему договору. Если заявитель, находясь на территории американского государства захочет изменить статус E2, он должен подать Форму I-129 вместе с Приложением Е. Если заявитель подает заявку в консульском учреждении за границей, он должен подать заявку на получение визы DS-160 вместе с дополнительной формой DS-156E.

Поддержание и продление статуса Е2 иностранного наемного работника

Наемный работник в статусе Е2 может получить первоначальный допуск в страну на срок до 2-х лет. Продлить срок полученной визы необходимо до истечения срока ее действия посредством подачи соответствующей заявки (Формы I-129, Приложения Е). Срок действия визы может быть продлен максимум еще на 2 года. Количество таких продлений, которые может получить иностранный наемный работник с визой E2, не ограничено.

Чтобы каждый раз подтверждать право на указанное продление, иностранный работник со статусом E2 во время подачи заявки должен продолжать находиться в статусе E2 и физически присутствовать на территории американского государства. Ведомственные нормативные акты USCIS предписывают, что иностранные наемные работники с особой (специальной) квалификацией, отвечающие за ввод предприятия в эксплуатацию, должны быть в состоянии выполнить свою задачу в течение 2-х лет и получат право на продление этого срока только исходя из “особых обстоятельств”.

Иностранный наемный работник со статусом Е2 может заниматься только выполнением работы, заявленной при получении статуса. В соответствии с разделом 8 C.F.R. (8 C.F.R. 214.2(e)(8)(ii) такой работник может выполнять работу для материнской либо дочерней компании своего работодателя в статусе Е2 без необходимости заполнения Формы I-129, если:

(А) Изначальный работодатель в статусе Е2 и любые его материнские и дочерние предприятия имели соответствующие “материнские” и “дочерние” отношения на время последнего подтверждения визы Е2, а дочернее независимое предприятие квалифицируется как предусмотренное двухсторонним договором предприятие;
(Б) Характер работы носит исполнительный и контролирующий (наблюдательный) характер либо требует особой (специальной) квалификация иностранного наемного работника;
(В) Работа иностранного наемного работника продолжает носить характер деятельности, для которой наемный работник в статусе Е2 изначально получил согласие.

Однако эти нормы следует применять с большой осторожностью, поскольку несогласованное изменение вида трудовой деятельности лишит работника приобретенного статуса E2.

В случае существенного изменения вида трудовой деятельности, необходимо подавать измененную форму I-129 (с новым Приложением E) вместе с запросом о продлении срока пребывания. Измененное ходатайство должно детально объяснить изменение в трудовых обязанностях иностранного работника и продемонстрировать, что этот работник имеет право по-прежнему поддерживать статус E2. Если изменение не является «существенным» (изменение не влияет на его соответствие требованиям работника E2), подавать измененное ходатайство не требуется. Если работодатель и иностранный работник E2 не уверены, является ли изменение существенным, иностранный работник может подать Форма I-129 (оплатив пошлину) вместе с полным описанием изменений, и получить консультативное заключение USCIS относительно подачи измененного ходатайства.

Члены семьи иностранного наемного работника

Правила получения визы членами семьи иностранного наемного работника в статусе Е2, являются аналогичными требованиями для всех получателей визы Е2. Супруги и дети наемных работников в статусе Е2 имеют право на получение производных виз Е2, если они не имеют иных оснований для допуска в страну. Кроме того, члены семьи иностранного наемного работника получают визы Е2 на тот же срок, что и основной получатель визы и имеют право на продление срока пребывания вместе с основным получателем визы (при условии, что между ними все еще сохраняются семейные отношения). К тому же супруги (но не дети) могут подать заявку и получить разрешение на трудоустройство (EAD), а дети могут посещать школу.

Совет иностранным наемным работникам относительно визы типа Е2

Из-за сложных требований предоставления доказательств и множества доступных вариантов для иммиграции, иностранец, рассматривающий визу Е2 в качестве наемного работника, должен проконсультироваться с опытным иммиграционным адвокатом, чтобы определить, является ли виза Е2 правильным выбором для достижения иммиграционных целей, а также для руководства по получению визы E2.

Tags: