Подача заявок на получение убежища гражданами стран-участниц Программы безвизового въезда

Введение

Как известно, Программа безвизового въезда (Visa Waiver Program (VWP) дает право иностранцам — гражданам определенных стран, посещать Соединенные Штаты Америки, не оформляя в консульских учреждениях США, находящихся в этих странах, специальное разрешение для въезда — визу. При этом срок пребывания таких иностранцев на территории американского государства ограничен во времени — не более 90 дней. Иностранец, допущенный в США по вышеназванной специальной программе, утрачивает любое право оставаться в стране в ситуации, когда инициируется процедура его/ее выдворения согласно американскому законодательству, кроме случая обращения данного иностранца с заявкой о предоставлении ему убежища (дальше по тексту статьи именуется «ходатайство»). Тем не мене, заявители на убежище в США на стадии получения допуска в страну согласно Программе безвизового въезда либо уже находящиеся в стране, но подлежащие выдворению (например, в случае просрочки времени пребывания), имеют право на слушание дела о предоставлении убежища иммиграционным судьей, а не подают ходатайство в Министерство внутренней безопасности (DHS). Иностранцам, прибывшим в США из стран, граждане которых имеют право на безвизовый въезд в американское государство, обычно разрешается подавать ходатайство при соблюдении следующих условий:

1) такие иностранцы имеют право быть допущенными в страну по Программе безвизового въезда;
2) такие иностранцы обращаются с ходатайством в течение 90 дней своего срока пребывания и не относятся к числу тех, кто подлежат выдворению.

В данной статье мы рассмотрим вопросы, включающие обращения заявителей на предмет предоставления убежища, имеющих право на допуск на территорию страны по Программе безвизового въезда.

Регулирующие нормативные акты

Правовые отношения, возникающие при применении американской правительственной Программы безвизового въезда, регулируются разделом 217 Закона об иммиграции и гражданстве США (INA). Как уже указывалось, эта программа позволяет людям из определенных стран, совершать поездки в США в статусе неиммигрантов, подавая заявку на допуск в США, на период, не превышающий 90 дней. Поскольку в этой статье основное внимание уделяется предоставлению убежища для заявителей, въезжающих по Программе безвизового въезда, мы не будем подробно останавливаться на других правовых нормах и требованиях настоящей программы. Для информации о странах — участницах Программы безвизового въезда, мы ниже приводим список этих стран, предоставленный Государственным департаментом США (DOS) по состоянию на 10 января 2018 года:

Законодательство, позволяющее гражданам вышеназванных стран безвизовый въезд по вышеуказанной программе, имеет ссылку на единственную правовую норму о предоставлении убежища таким лицам — раздел 217(b)(2) INA.

Согласно нормам этого раздела, законодатель устанавливает: чтобы быть квалифицированным для приостановления процедуры выдворения с территории страны, иностранец, въехавший в страну в соответствии с данной программой, не может иметь никаких других оснований оспаривать действия американских властей по поводу его выдворения из страны, кроме как подача им ходатайства.

Предоставление убежища в рамках Программы безвизового въезда (VWP)

Таким образом, правовые нормы INA ясно указывают, что иностранцы, подающие заявку на допуск по программе VWP либо иностранцы, которые были допущены в страну по программе VWP, не имеют правовой возможности оспорить свое выдворение (депортацию) из страны по какой-либо иной причине, кроме как на основании подачи ими ходатайства. В следующих главах этой статьи мы исследуем, каким образом американское законодательство регулирует отношения, возникающие между Соединенными Штатами Америки, как государством и иностранцами, являющимися гражданами стран из вышеприведенного списка стран-участниц Программы безвизового въезда, которые претендуют на получение убежища в США.

Процедуры предоставления (исключительно) убежища для ходатайствующих заявителей на допуск и нарушителей статуса

​Раздел 8 Свода федеральных нормативных актов США -C.F.R. (8 C.F.R. 217.4) посвящен правовым нормам, предусматривающим запрет на въезд (не допуск) в страну для заявителей, имеющих право на въезд по программе VWP, а также случаи выдворения (депортации) иностранцев, в том числе, которые допущены на территорию страны согласно программе VWP.

В соответствии с правовыми нормами статьи 217.4(a) раздела 8 C.F.R. (8 C.F.R. 217.4(a) иностранец, подающий заявку на въезд на американскую территорию по программе VWP, подлежит выдворению, если будет установлено, что он или она не имеет права на въезд — допуск на территорию страны (является не въездным) или въезд для таких иностранцев возможен только при наличии неиммиграционной визы. Американское законодательство предусматривает, что окончательное решение касательно допуска иностранца в страну принимают работники таможенной и пограничной службы. Но особенно интересным является тот факт, что решения таких работников таможенной и пограничной службы не могут быть оспорены в суде. Помимо этого, иностранец, попавший в подобную ситуацию, не сможет добиться личного присутствия своего адвоката в пограничном пункте на момент принятия решения о выдворении работником таможенной и пограничной службы. Таким образом, иностранцы подлежат выдворению, не имея права обратиться с соответствующим заявлением для слушания дела иммиграционным судьей даже, если считают, что их права были нарушены работниками таможенной и пограничной службы. Однако если иностранец подает ходатайство и, при этом, ему было отказано в допуске в США по программе VWP, такому иностранцу будет выдана Форма I-863, представляющая собою уведомление о вызове к иммиграционному судье. После выдачи Формы I-863, иностранец имеет возможность подать ходатайство иммиграционному судье согласно правовым нормам статьи 208.2(c)(1) и (2) раздела 8 C.F.R. (8 C.F.R. 208.2(c)(1) и (2).

Статья 217.4(b) раздела 8 C.F.R. (8 C.F.R. 217.4(b) содержит нормы относительно иностранцев, допущенных в страну по программе VWP и затем признанных подлежащими депортации согласно разделу 237 INA. Как и заявители, ходатайствующие о въезде (допуске) по программе VWP, лица, въехавшие по программе VWP и признанные подлежащими выдворению (депортации), в общем порядке будут выдворены с территории американского государства без рассмотрения дела о выдворении (депортации) иммиграционным судьей с целью проверки правовых оснований для выдворения (депортации). Тем не менее, как уже говорилось выше, если подлежащее выдворению (депортации) лицо, въехавшее по VWP, подает ходатайство, ему или ей будет выдана Форма I-863 и дело относительно выдворения (депортации) такого иностранца будет рассматриваться иммиграционным судьей согласно статье 208.2(c)(1) и (2) раздела 8 C.F.R. Пожалуйста, акцентируйте ваше внимание на том, что упомянутая статья 217.4(b) раздела 8 C.F.R. охватывает и иностранцев, нарушивших период пребывания в стране (то есть, просрочивших 90-дневный период нахождения в США, предусмотренный условиями программы VWP).

Прежде, чем начать разговор о рассмотрении ходатайств иммиграционным судьей, важно понимать ограничения, распространяемые на рассматриваемых нами в этой статье иностранцев — заявителей на предоставление убежища, налагаемые на них правовыми нормами статьи 217.4(a) и (b) раздела 8 C.F.R. (8 C.F.R. 217.4(a) и (b). По общему правилу иностранец, желающий получить убежище в американском государстве, подает ходатайство в Министерство внутренней безопасности США (DHS), которое и принимает решение по поданному ходатайству. Тем не менее иностранцы, обратившиеся с ходатайством, на которых распространяются правовые нормы раздела 8 C.F.R. (8 C.F.R. 217.4(a) и (b), могут получить решение об удовлетворении такого ходатайства или в отказе от удовлетворения только после рассмотрения соответствующего дела иммиграционным судьей. Это связано с тем, что вместо того, чтобы оценить полученное ходатайство, DHS просто направит его на рассмотрение иммиграционному судье.

Статья 208.2(c)(1) и (2) раздела 8 C.F.R. (8 C.F.R. 208.2(c)(1) и (2) содержит правила рассмотрения ходатайств для заявителей на получение убежища, допуск которых в страну производится по программе VWP и иностранцев, допущенных в страну по программе VWP.

Статья 208.2(c)(1)(iii) и (iv) раздела 8 C.F.R. (8 C.F.R. 208.2(c)(1)(iii) и (iv) касается заявителей, допуск которых возможен по программе VWP и иностранцев, допущенных согласно VWP и признанных подлежащими выдворению, соответственно. Названый нормативный акт указывает обе категории иностранцев, в отношении которых именно иммиграционный судья принимает решение, подлежат ли они выдворению и, если да, имеют ли они право на освобождение от выдворения. Как мы уже отметили ранее, в разделе 217(b)(2) INA иностранец, пытающийся получить допуск по программе VWP или уже находящийся на территории американского государства по указанной программе, утрачивает право оспаривать выдворение на любых иных основаниях, кроме как по причине подачи ходатайства.

Соответственно, иностранцы, пытающиеся получить допуск в страну по вышеназванной программе, и иностранцы, подлежащие выдворению (имеются ввиду те, которые были допущены по этой программе на территорию американского государства), имеют право избежать выдворения только обратившись с ходатайством («asylum-only proceeding»).

В рамках этой процедуры иммиграционный судья рассматривает только ходатайство иностранца и приостановление процедуры выдворения в связи с этим (такие ходатайства автоматически рассматриваются и для целей освобождения от выдворения и предоставления защиты согласно конвенции против пыток). Как мы уже говорили, вышеуказанным иностранцам не предоставляется право иным образом оспаривать свое выдворение либо обращаться с заявлением об освобождении от выдворения на иных основаниях. Более того, в разделе 8 C.F.R. (8 C.F.R. 208.2(c)(1) указывается, что иммиграционные судьи имеют «исключительную юрисдикцию» относительно рассмотрения ходатайств таких иностранцев.

Стоит отметить, что нормативные акты предусматривают аналогичные правила и относительно других иностранцев, допущенных в Соединенные Штаты Америки согласно безвизовой программе (Visa Waiver Program) — граждан Содружества Гуам и Северных Марианских островов (CNMI), которая регулируется правовыми нормами раздела 212(l) INA. Нормы, предусматривающие право на подачу ходатайств гражданами Содружества Гуам и Северных Марианских островов, допущенных в страну согласно вышеуказанной программе, и которые затем нарушают свой статус либо срок пребывания, содержатся в статье 208.2(c)(1)(vii) и (viii) раздела 8 C.F.R. (8 C.F.R. 208.2(c)(1)(vii) и (viii). Специальные правовые нормы, касающиеся данной программы по этому вопросу, содержатся в статье 212.1(q)(8) раздела 8 C.F.R. (8 C.F.R. 212.1(q)(8).

Одобрение ходатайств, поданных лицами, въезжающими по Visa Waiver Program. Поддержание статуса

​Закон об иммиграции и гражданстве США (INA) и другие нормативные акты содержат правовые нормы относительно подачи ходатайств для заявителей на получение допуска по программе VWP и лиц, нарушивших срок пребывания либо иным образом нарушивших свой статус после их допуска на территорию американского государства по названой программе.

Служба гражданства и иммиграции США (USCIS) рассматривает ходатайства от лиц, поддерживающих свой статус после их допуска в США по Visa Waiver Program, основываясь на административном руководстве по процедурам предоставления убежища — Administrative Asylum Procedures Manual (AAPM), последние изменения в которое были внесены в ноябре 2013 года. AAPM указывает, что подразделения USCIS, занимаются вопросами предоставления убежища выше обозначенным иностранцам, в следующих случаях:

Заявитель на предоставление убежища подвергся проверке и был допущен в США, с соблюдением условий программы Visa Waiver Program;
Форма I-589 (заявка на предоставление убежища и отмену процедуры выдворения) была подана до истечения 90-дневного срока разрешенного пребывания в стране согласно программе.

Таким образом, при условии, что иностранец был правомерно допущен на территорию американского государства по вышеназванной программе, при этом, не превысил срок пребывания в стране (90 дней) и не подлежит выдворению, такой иностранец имеет право подать ходатайство в USCIS.

Подытоживая сказанное, важно отметить, что AAPM ясно дает понять: USCIS рассматривает и принимает решения по ходатайствам, поданным иностранцами, прибывшими в страну по Visa Waiver Program, только если эти иностранцы не превысили срок пребывания на территории американского государства на момент обращения с ходатайством и не подлежат выдворению.

Таким иностранцам вместо уведомления о вызове к иммиграционному судье выдается Форма I-863. Кроме того, чтобы поданная ими Форма I-589 была принята к рассмотрению в USCIS, иностранцы должны установить факт своего допуска на территорию американского государства с Visa Waiver Program. Для этого заявитель должен предоставить свой паспорт либо подписанную карту I-94W, демонстрирующую его допуск в страну. Свидетельских показаний заявителя будет не достаточно. Данные нормы применяются только к заявителям, которые имеют право подать Форму I-863.

Административные и судебные решения

Совет по иммиграционным апелляциям (BIA) и несколько судов пришли к выводу, что нормы программы VWP применяются и к лицам, пытающимися получить допуск на территорию американского государства по поддельному паспорту. В Деле Канагасундрам (Matter of Kanagasundram, 22 I&N Dec. 963 (BIA 1999), Совет постановил, что иностранцу, которому было отказано в допуске согласно тогдашней Пилотной программе по безвизовому въезду (Visa Waiver Pilot Program), должна была быть выдана Форма I-863. Совет указал, что нормы раздела 8 C.F.R. (8 C.F.R. 217.4) «особенно применяются к лицам, которые предоставляют поддельные проездные документы из таких стран». В Деле Шабадж против Холдера (Shabaj v. Holder, 602 F.3d 103 (2d Cir. 2010), Апелляционный суд второго округа решил, что иностранец, которому было отказано в допуске по названной выше программе вследствие использования поддельного паспорта, может оспаривать свое выдворение на основании подачи ходатайства. В деле Д-М-С-П (Matter of D-M-C-P, 26 I&N Dec. 644 (BIA 2015), Совет постановил, что иммиграционный судья и Совет не имеют юрисдикции в отношении ходатайств для признания того, был ли иностранец надлежащим образом подвергнут такой процедуре на основании его допуска по программе VWP. Тем не менее в деле Ханда против Кларка (Handa v. Clark, 401 F.3d 1129, 1133 (9th Cir. 2005), Апелляционный суд девятого округа решил, что иностранец мог подать иск на предмет того, что правительство ненадлежащим образом применило процедуры VWP.

Несколько судов приняли решение, что они имеют апелляционную юрисдикцию для пересмотра принятых решений по ходатайствам согласно разделу 8 C.F.R. (8 C.F.R. 208.2). Так Апелляционный суд второго округа достиг такого вывода в Деле Канацевич против INS (Kanacevic v. INS, 448 F.3d 129, 134 (2d Cir. 2006).

В Деле А-В (Matter of A-W, 25 I&N Dec. 45 (BIA 2009), Совет постановил, что иностранец, допущенный по обсуждаемой нами в этой статье программе, не имеет права добиваться слушания дела у иммиграционного судьи. Вместо этого, иммиграционный судья имеет право только рассматривать ходатайство иностранца.

Вывод

Обычно граждане стран, которым разрешен безвизовый въезд на территорию американского государства, не ищут убежища. Как правило, об этом ходатайствуют те, кто пытается попасть в страну по поддельным документам. Однако если законопослушные граждане названых стран нуждаются в убежище в США, они должны незамедлительно проконсультироваться с опытным иммиграционным адвокатом. При этом важно помнить, что лицо, въезжающее по VWP, не может подавать ходатайство в случае нарушения им 90-дневного срока пребывания. Те, кому отказано в допуске либо те, которые определены как подлежащие выдворению (включая превысивших срок пребывания), имеют только право на подачу ходатайств иммиграционному судье.