Руководство DOS для консульских работников при изменении работодателем, имеющим работников со статусом H1B, местонахождения


Введение

30 ноября 2015 года Государственный департамент США (DOS) издал ведомственный нормативный акт (Cable 15 STATE 13442), озаглавленный «Новое руководство по решениям относительно статуса H-1B, вызванным изменением местонахождения работодателя». PDF-версия этого нормативного акта называется «UNCLASSIFIED 15 STATE 134442, NOV 30 2015. SUBJECT: New Guidance on H-1B Adjudications Involving Changes in Place of Employment» (Не классифицируемый 15 Государственный департамент 134442, 30 ноября 2015. Название: Новое руководство по решениям относительно статуса H-1B, вызванным изменением местонахождения работодателя). Вот ссылка на этот подзаконный нормативный акт Госдепартамента [PDF версия].

Вышеуказанный ведомственный нормативный акт Госдепартамента, представляющий собою руководство по правовым вопросам в иммиграционной политике, инструктирует работников Госдепартамента касательно толкования правовых норм «Меморандума о руководящих принципах» (PM)-602-0120 (Jul. 21, 2015) Службы гражданства и иммиграции США (USCIS). Такие правовые нормы являются общеобязательными в пределах сферы своего действия. PDF-версия данного Меморандума называется «United States Citizenship and Immigration Services (USCIS), Jul. 21, 2015. Policy Memorandum (PM)-602-0120. SUBJECT: USCIS Final Guidance on When to File an Amended or New H-1B Petition After Matter of Simeio Solutions, LLC» (Служба гражданства и иммиграции США (USCIS), 21 июля 2015 года. Меморандум о руководящих принципах (PM)-602-0120). Название: Окончательное руководство USCIS о том, когда подавать исправленную или новую петицию H-1B после решения по Делу ООО «Simeio Solutions»). Это ссылка на указанную PDF-версию Меморандума [PDF версия]. Вышеназванный Меморандум содержит рекомендации по выполнению предыдущего решения Административного апелляционного управления (AAO) по Делу ООО «Simeio Solutions» (Matter of Simeio Solutions, LLC, 26 I&N Dec. 542 (AAO 2015). С PDF-версией этого дела вы сможете ознакомиться, набрав ссылку [PDF версия]. В приведенном решении по Делу ООО «Simeio Solutions» сказано, что в случае, когда работодатель, нанявший иностранных работников в статусе Н1В, перемещает таких работников (получивших визу Н1В и разрешение на работу согласно американскому законодательству) на новое рабочее место, для сертификации которого требуется подача обновленного заявления об условия труда (Labor Condition Application (LCA), работодатель обязан подать новую либо измененную петицию в Службу.

В данной статье мы сфокусируемся на рекомендациях Госдепартамента для сотрудников американских консульств, содержащихся в вышеприведенном ведомственном нормативном акте «Cable 15 STATE 13442».

В то время как большая часть ведомственного нормативного акта «Cable 15 STATE 13442» посвящена обобщению норм Меморандума Службы для использования Меморандума работниками Госдепартамента, мы обычно пропускаем эти части «Cable». Вместо этого (для понимания предыстории возникновения вопроса) мы предлагаем вниманию читателей наше всесторонне обсуждение норм Меморандума (смотрите «USCIS Memo on New or Amended H1B Petitions after Worksite Changes (Under Simeio Solutions)» [см. здесь]) и решения ААО (смотрите «Matter of Simeio Solutions, LLC, 26 I&N Dec. 542 (AAO 2015): Worksite Changes and New/Amended H1B Petitions» [см. здесь]). Данная статья акцентирует внимание исключительно на инструкциях для работников Госдепартамента.

Роль должностных лиц консульства

Консульские работники (должностные лица американских консульств) занимаются выдачей виз за рубежом. Если иностранный работник в статусе Н1В отправляется в поездку за границу, а затем ему нужна виза для возвращения в Соединенные Штаты Америки, он или она должны получить визу в американском посольстве или консульстве. Если иностранный работник подает петицию на получение визы, Госдепартамент рассматривает петицию и принимает решение относительно наличия у заявителя права на получение визы. Необходимо отметить, что в конкретной ситуации, описанной в решении по Делу ООО «Simeio Solutions», Госдепартамент сделал свое заключение относительно наличия у работника права на получение визы типа Н1В и затем перенаправил это заключение в Службу, которая впоследствии сделала вывод об отсутствии у работника права на получение визы типа Н1В.

Ведомственный нормативный акт «Cable» об обязанностях консульских работников

Нормативный акт «Cable» начинается с разъяснения того, что консульские работники для принятия решения о выдаче виз, прежде всего, должны «выполнять требования иммиграционного законодательства США».

Кроме того указано, что от консульских работников «не требуется осуществлять проверку фактов, приведенных в LCA, либо места работы всех заявителей, указанных в таком LCA». Вместо этого, если консульский работник обнаруживает, что фактическое местонахождение работодателя-заявителя на получение статуса Н1В отличается от места, указанного в первоначальной петиции на получение такой визы и связанных с ней LCA, «проверяющий работник должен выяснить предпринимал ли заявитель необходимые меры» согласно решению по Делу ООО «Simeio Solutions» или «предоставить [заявителю] возможность сделать это». Помимо названого указывается, что «может потребоваться проведение дополнительного расследования с целью определения фактического местонахождения» в случаях, когда работник-заявитель на получение статуса Н1В предоставляет сопроводительное письмо от работодателя-заявителя с указанием данных об изменении местонахождения работодателя.

В тех случаях, когда местонахождение работодателя в соответствии с решением по Делу ООО «Simeio Solutions» изменилось на дату либо после 19 августа 2015 года, от работодателя-заявителя во всех случаях требуется подать обновленную либо измененную петицию до того, как работник в статусе Н1В приступит к работе на новом месте. Соответственно от заявителя-работодателя требуется предоставить в Госдепартамент копию уведомления Службы, подтверждающего подачу работодателем обновленной либо измененной петиции.

Если работодатель-заявитель предоставляет такое уведомление, от консульских работников требуется «принять решение по делу на основании факта получения уведомления, даже если новая или измененная петиция еще не была одобрена». В случае не предоставления такого уведомления, консульские работники обязаны отклонить петицию на получение визы согласно разделу 221(g) Закона об иммиграции и гражданстве (INA) до момента предоставления уведомления.

Ведомственный норматив «Cable» также содержит инструкции по рассмотрению более ранних дел, связанных с изменением местонахождения работодателя, которое произошло до момента публикации решения по Делу ООО «Simeio Solutions» или в период между публикацией решения и применяемого Меморандума Службы. Относительно изменения местонахождения работодателя на дату, предшествующую дате 9 апреля 2015 года, «Cable» инструктирует, что от работодателей-заявителей требовалось подать новые петиции до 15 января 2016 года.

Однако в свете заявления Службы о том, что Служба не будет в целом продолжать препятствовать рассмотрению петиций на основании их несоответствия решению по Делу ООО «Simeio Solutions» при изменении местонахождения работодателя до 9 апреля 2015 года, «Cable» отмечает, что «сотрудники консульства не должны требовать от работодателей подавать новые или измененные петиции в этих случаях…». Если же изменение местонахождения работодателя произошла после 9 апреля 2015 года, но до 19 августа 2015 года, от работодателей-заявителей требовалось подать новую либо измененную петицию до 15 января 2016 года. Таким образом в этих случаях консульским работникам полагалось рассматривать такие петиции как поданные до 15 января 2016 года, но отказывать в выдаче визы согласно разделу 221(g) Закона, если работодатель-заявитель не предоставит уведомление, демонстрирующее подачу новой заявки.

Заключение

Если работник в статусе Н1В путешествует в процессе рассмотрения новой либо измененной заявки на получение визы типа Н1В, для работодателя-заявителя важно предоставить сотруднику консульства уведомление, демонстрирующее факт подачи новой либо измененной заявки. Если работодатель не сделает этого, заявка на получение работником визы типа Н1В будет отклонена. Если работодатель-заявитель не соблюдает позицию, изложенную в решении по Делу ООО «Simeio Solutions», Госдепартамет может передать дело на дальнейшее расследование в Службу. Следует отметить, что производство по Делу ООО «Simeio Solutions» было фактически инициировано Госдепом, направившем соответствующие материалы в Службу.

Учитывая негативные правовые последствия от действий работодателей, не соответствующих нормативным актам, советуем таким работодателем, прежде всего, проконсультироваться с опытным иммиграционным адвокатом, который всегда найдет правильное решение в сложившейся правовой ситуации.

Чтобы больше узнать о визах типа Н1В и других рабочих визах, пожалуйста, посмотрите нашу полную подборку публикаций на англоязычном сайте в категории «Work Visas» и/или на русскоязычном сайте в разделе «Трудовые визы». Обращаем также ваше внимание, что мы составили полный каталог статей, посвященных Делу ООО «Simeio Solutions». Кроме того, сообщаем, что те из вас, кого интересует информация относительно консульской обработки, сможет найти ее как на нашем англоязычном сайте (смотрите категорию «Consular Processing»), так и на русскоязычном сайте в разделе «Консульская обработка».