Влияние Закона о защите детей и безопасности Адама Уолша на иммиграционное законодательство

Введение

​27 июля 2006 года вступил в силу Закон о защите детей и безопасности Адама Уолша (дальше по тексту — AWA) от 2006 года, который является основным нормативным актом, направленным на защиту несовершеннолетних от сексуального насилия. AWA внес соответствующие изменения в Закон об иммиграции и гражданстве США (INA). В этой статье будет разъяснено конкретное влияние AWA на американское иммиграционное законодательство.

Обзор Закона о защите детей и безопасности Адама Уолша и иммиграционного законодательства

​AWA внес три существенных изменения в иммиграционное законодательство — в INA:

1. Установил новое основание для депортации лиц, осужденных согласно разделу 18 Кодекса Соединенных Штатов — U.S.C. (18 U.S.C. § 2250) за то, что они не зарегистрировались как лица, совершившие преступление сексуального характера (соответствующая норма содержится в § 237(a)(2)(A) INA);
2. Закон (INA) запретил гражданам США и законным постоянным жителям (LPR), которые были осуждены за определенные сексуальные преступления против несовершеннолетнего (как это определено в разделе 111 (7) AWA), подавать ходатайства (заявки) на выдачу иммиграционных виз на основании родства для семейной иммиграции членов семьи таких граждан США и LPR. Исключением из общего правила, регулируемого указанными правовыми нормами, является решение Министерства внутренней безопасности США (DHS) о том, что названые граждане США и LPR больше не представляют собою риск для получателей виз и их близких, то есть, являются лицами «без риска для получателя»;
3. Закон (INA) запретил гражданам США и LPR, которые были осуждены за определенные​ сексуальные преступления против несовершеннолетнего (как это определено в разделе 111 (7) AWA), подавать ходатайства (заявки) на выдачу виз типа K1, K2, K3 и K4, кроме случаев, когда Министерство внутренней безопасности США (DHS) определило данных граждан США и LPR лицами «без риска для получателя».

Более того, раздел 18 U.S.C. (18 U.S.C. § 4248(a) содержит нормы AWA, которые могут применяться к задержанию иностранцев (но не ограничиваются только иностранцами), и заключению их под стражу. При этом такие иностранцы при определенных иных обстоятельствах, возможно, были бы освобождены из-под стражи, если бы не были признанными сексуально опасными.

Основания депортации иностранцев, не зарегистрировавшихся как лица, совершившие преступления сексуального характера

​Раздел 237(a)(2)(A)(v) INA, в который были внесены изменения в соответствии с AWA, указывает, что иностранец, обвиненный согласно разделу 18 U.S.C. (18 U.S.C. § 2250), подлежит депортации. Так, названный § 2250 раздела 18 U.S.C. делает акцент на том, что лица, которые должны зарегистрироваться в соответствии с Законом о регистрации и уведомлении о лицах, совершивших сексуальные преступления (Sex Offender Registration and Notification Act), и которые не сделали этого, «будут оштрафованы на данном основании, либо лишены свободы на срок не более десяти лет, или к ним применяются обе меры наказания». Более того, не зарегистрировавшиеся лица, которые затем совершили «насильственное преступление», наказываются лишением свободы на срок не менее, чем пять лет и не более, чем тридцать лет.

Такое осуждение (согласно § 2250 раздела 18 U.S.C.), вероятнее всего, будет иметь катастрофический исход для иностранца, поскольку, помимо прочих серьезных последствий, может привести к недопустимости иностранца, потере статуса законного постоянного жителя США — LPR и выдворению. Крайне важно, чтобы любой иностранец, который был обвинен в совершении преступления сексуального характера, требующего его регистрации в качестве лица, совершившего такое преступление, строго соответствовал всем аспектам требований американского законодательства касательно процедуры подачи заявки (ходатайства).

Запрет подачи ходатайств (заявок) на получение визы невесты и ходатайств на иммиграцию членов семьи

Нормы §204 (a) (1) (A) (viii) и §204 (a) (1) (B) (i) (II) INA также запрещают любому гражданину США или LPR, который был осужден за преступление против несовершеннолетнего, предусмотренного разделом 111 (7) AWA, обращаться с ходатайством (заявкой) на получение иммиграционной визы для члена семьи. Важно отметить, что запрет затрагивает любое ходатайство на получение иммиграционной визы, а не только ходатайства в отношении иммиграции несовершеннолетних. Этот запрет также относится к ходатайствам на обращения вышеназванных граждан США и LPR с заявками на получение виз типа К.

Американский законодатель определил, какие преступления сексуального характера против несовершеннолетних относятся именно к особым преступлениям. Так, в список «особых преступлений против несовершеннолетних», прежде всего, включены противоправные умышленные действия, направленные на тайное или открытое, или с помощью обмана похищение несовершеннолетнего, либо незаконное лишение его свободы. Однако, американское законодательство исключает из числа обвиняемых в этих преступлениях родителей и опекунов несовершеннолетнего. К вышеназванным преступлениям относят также и любое преступное поведение, которое можно истолковать как сексуальное домогательство по отношению к лицам, не достигшим 18-летнего возраста, склонение несовершеннолетнего к проституции, использование его в иных сексуальных целях, любое иное не законное сексуальное поведение, где участвует лицо, не достигшее 18-летнего возраста, включая участие с использованием Интернета. К указанным особым действиям против лиц, не достигших 18-летнего возраста, если эти действия нарушают закон и подлежат уголовной ответственности, относится и такое сексуальное преступление как вуайеризм, которое характеризуется навязчивым желанием наблюдать и тайно подглядывать за различными интимными сценами с участием несовершеннолетнего. Законодательство США также преследует в уголовном порядке, считая преступлением, изготовление, приобретение и хранение любых носителей с порнографическими изображениями несовершеннолетних. Кроме того, к данным преступлениям законодатель относит любые не перечисленные выше действия сексуального характера, которые совершаются в отношении лиц, не достигших 18-летнего возраста, и расцениваются как уголовно-наказуемые действия.

Включая в права каждого человека право на половую свободу и половую неприкосновенность, устанавливая группу половых преступлений, которые входят в понятие «особые преступления против несовершеннолетних» и ответственность за такие преступления, американское законодательство определяет вдобавок, что понимается под «сексуальным преступлением».

Термин «сексуальное преступление», позволяющий выделить названое преступление среди прочих видов общественно опасных действий, включает в себя:

(i) уголовное преступление, которое имеет элемент, связанный с половым актом или сексуальным контактом с другим лицом;
(ii) уголовное преступление, являющееся «особым преступлением против несовершеннолетнего»;
(iii) федеральное преступление (в том числе преступление, предусмотренное статьей 1152 или статьей 1153 раздела 18 U.S.C.), указанное в статье 1591 или в главах 109A, 110 (кроме статей 2257, 2257A или 2258) или в главе 117 раздела 18 U.S.C.;
(iv) военное преступление, указанное министром обороны в соответствии с главами 115 (a) (8) (C) (i) «Public law», 105-119 (раздел 10 U.S.C. 951);
(v) покушение или сговор с целью совершения преступления, описанного в пунктах (i) - (iv).

Следует сказать, что § 111(5)(B) AWA распространяет обвинения в вышеуказанных сексуальных преступлениях, предусмотренных § 111(7)(I) AWA, и на обвинительные приговоры, вынесенные за рубежом при условии, что такие обвинительные приговоры были вынесены с достаточными гарантиями законности, обоснованности и справедливости. Особо отметим, что §111(5)(C) AWA (с поправкой) относительно обвинения иностранцев в совершении сексуальных преступлений, отдельно выделяет «обвинения, включающие в себя элементы сексуального поведения», когда жертве было, по крайней мере, 13 лет, а правонарушитель был не более чем на 4 года старше своей жертвы. Совет по иммиграционным апелляциям (BIA) постановил, что правовые нормы AWA могут иметь обратную силу и применяться к обвинительным приговорам, вынесенным до дня вступления в силу AWA.

Согласно внутреннему меморандуму USCIS от 28 июля 2006 года (Interoffice memorandum), запрет на одобрение заявки гражданина США либо LPR на получение семейной иммиграционной визы, как уже упоминалось, может быть отменен только, если DHS придет к выводу по своему «исключительному усмотрению, не подлежащему пересмотру, что заявитель не подвергает риску получателя визы». Поскольку DHS имеет исключительное право решать проблемы, связанные с отказом в одобрении заявки, соответственно, все споры по данному вопросу рассматриваются Отделом по административным апелляциям (AAO), а не Советом по иммиграционным апелляциям (BIA).

В 2007 году USCIS опубликовал меморандум, в котором проинструктировал, что следующие доказательства могут применяться в поддержку жалобы заявителя о том, что он/она, несмотря на предъявленное обвинение, не подвергает риску получателя визы:

доказательства успешного завершения программ психологической помощи или реабилитации;
психологическая оценка, осуществленная лицензированными специалистами, определяющая степень реабилитации либо изменения поведения заявителя;
доказательства хорошей либо образцовой службы в вооруженных силах;
заверенные копии полицейских отчетов и судебных документов, относящихся к правонарушению;
судебные протоколы и другие документы, описывающие характер и обстоятельства, связанные с указанным правонарушением (-ями) заявителя против несовершеннолетних и любых других криминальных, насильственных или оскорбительных действий.

Чтобы прийти к заключительному выводу о том, оставить в силе или отменить решение USCIS, будет учитываться, помимо прочих факторов, следующее:

характер и тяжесть преступления (-ний) против несовершеннолетнего;
криминальная история заявителя;
характер, отягчающие и смягчающие обстоятельства любого ареста, обвинительного приговора суда или других факторов, которые могут представлять опасность для безопасности или благополучия иностранца — основного получателя визы и его близких (производных заявителей);
отношения между заявителем и иностранцем — основным получателем визы и производными заявителями на визу;
возраст и, если необходимо, пол всех заявителей;
будет ли заявитель (гражданин США или LPR) и иностранец — основной получатель визы, а также производные заявители проживать либо в одном доме, либо в непосредственной близости друг от друга; а также
степень реабилитации либо изменения поведения, которые могут смягчить любой риск, которому заявитель подвергает получателя визы (доказательства успешного окончания соответствующей консультационной либо реабилитационной программ и значительный промежуток времени между инцидентом преступного либо насильственного поведения и подачей заявки).

Если среди предполагаемых получателей визы есть ребенок, работники USCIS должны «автоматически предполагать, что существуют риски» и должны потребовать от заявителя (гражданина США или LPR) преодолеть презумпцию риска. Однако, даже если ни один из предполагаемых иностранцев — претендентов на визу, не является ребенком, заявитель (гражданин США или LPR), по-прежнему, должен будет продемонстрировать, что не представляет никакого риска для членов семьи или претендентов на визу типа К. Тем не менее, и в случае одобрения ходатайства, работники USICS обязаны ознакомить с любой неблагоприятной информацией иностранцев — предполагаемых получателей иммиграционной визы или визы типа К.

Условия содержания под стражей согласно AWA

§ 4242(a) раздела 18 U.S.C. содержит правовые нормы, имеющие отношение к лицам, которые заключены под стражу BOP или переданы под стражу Генеральным прокурором, либо были обвинены в совершении уголовных преступлений, но освобождены от уголовной ответственности вследствие психического заболевания или иного болезненного состояния психики. В этом случае Генеральный прокурор или лицо, уполномоченное Генеральным прокурором, либо руководитель BOP могут постановить, что такое лицо является «сексуально опасным лицом», и, в связи с этим, инициировать рассмотрение дела в суде для вынесения решения является ли данное лицо «сексуально опасным лицом». Если суд установит, что такое лицо является сексуально опасным лицом, его/ее освобождение из тюрьмы будет отложено. Данные нормы законодательства применятся и к иностранцам, и к другим лицам.

Вывод

Основное влияние Закона о защите детей и безопасности Адама Уолша на иммиграционное законодательство связано именно с ходатайствами граждан США или LPR о выдаче визы для иностранцев — членов семьи и других иностранцев — претендентов на получение визы типа К. Осуждение за одно из «определенных сексуальных преступлений против несовершеннолетнего», указанного в AWA, как правило, является фатальным для гражданина США или LPR, пытающегося оформить ходатайство (заявку) на получение иммиграционных виз на основании родства для семейной иммиграции членов семьи или визу типа К, особенно, если среди претендентов на эти визы есть несовершеннолетний ребенок. Такие граждане США и LPR обязательно должны проконсультироваться с опытным иммиграционным адвокатом для того, чтобы адвокат оценил «масштаб проблемы» и определился, может ли он помочь изменить ситуацию.